德国网络知识产权诉前临时禁令案
武卓敏[1]

德国音乐作品演出权与机械复制权协会（GEMA）于2007年初在科隆的州法院提出了一项有关停止侵权的知识产权临时措施（临时禁令）申请，要求网络空间服务的提供者Repidshare (www.rapidshare.com., www.rapidshare.de ) 停止非法使用网络音乐作品。诸如YouTube，Myspace一类的服务提供商也将因此受到牵连，该事件很可能给德国Web2.0网络经营模式蒙上一层阴影。

Repidschare 向用户提供网络存储空间，用户可以免费在其空间中储存数据，同时与其它用户进行共享。任何人都可以通过这个网络平台轻松地获取到用户存储的文件。网站通过提供无障碍的访问这些数据而获取收入，主要以月租形式收费。

此次针对网络音乐作品侵权提出临时措施申请的是德国音乐作品演出权与机械复制权协会 (GEMA)。GEMA是一个获得德国政府认可的、信誉度很高的音乐制品管理组织，属于以非盈利为目的的团体。它的主要业务是管理开发音乐作品的使用权。其工作受到德国专利局、反垄断管理局等部门的监管。GEMA通过与权利人间建立著作权托管关系，获得作品的销售和使用等权力，托管期限一般为6年以上。另一方面，GEMA与使用者，如一些演艺、音乐协会建立合同关系，根据实际情况确定使用费标准。 GEMA在获得收益后，扣除所需管理费用的剩余部分，将根据一定的分配方案分配给权利人。需要强调的是，GEMA这类组织可以以组织的名义向侵权方提起仲裁或诉讼，具有自己的诉讼能力。这一做法使得个体权利人在面对侵权时，无需付出高昂的诉讼费用以及具备专业的法律知识，有关侵权的事务由GEMA完成了。不仅如此，如果胜诉，权力人还可以获得赔偿。这是德国著作权集体管理组织很重要的一个职能。

针对此次事件，GEMA负责人表示，这一判决将对YouTube、Myspace等服务提供商产生很大影响。此类服务提供商从此需要对其空间中存储的数据是否侵犯知识产权进行监管和控制。该案中，Rapidshare在没有获得任何授权的情况下，就将用户上载的音乐作品以收费的方式供其他用户下载使用。 Rapidshare公司则认为自己没有义务和责任去审查其用户提供的文件的合法性。同时，否认了将用户上载的文件置于公众可获取的途径当中。但法院否定了服务商的抗辩，认为服务商是有能力对其用户提供的内容进行监控的。并明确了服务商对此负有责任，而且不可将该责任推卸给用户。法院强调，重要的不是数据内容是否由Rapidshare上载，而是Rapidshare利用其提供的空间中存在的海量数据（约一亿五千万组数据）获取了经济利益，而这些给其带来经济利益的音乐作品根本没有得到过任何授权。最后，法院支持了GEMA提出的临时措施的请求。之后，GEMA 将对赔偿费用等问题进行处理。

有律师提出了异议：根据德国民事诉讼法的规定[2]，法院在做出诉前临时措施决定之前，应当对被申请人进行听证（口头答辩）；由于未经必要的听证程序，Rapidshare可以要求，根据相关规定启动异议程序，向法院申请撤销临时措施的决定。此外，还有人认为德国临时措施程序中的举证责任（使信原则[3]）太过随意，以至于临时措施程序中的被申请人被置于不利的弱势地位。
对此，我们应当指出的是：首先，知识产权临时措施的申请需要申请人提供适当的担保，以保证该申请一旦出现错误，给被申请人造成损失时，能够给与被申请人提供适当的补偿；其次，法院有权在必要的情况下，不进行听证而做出临时措施的决定。必要情况尤其是指侵权行为的继续将扩大损害。网络传播不同于普通商业渠道，因此，不及时制止将会纵容侵权行为迅速扩散，该案的情况应当是符合相关程序规定的。

此次针对网络知识产权侵权案件的临时措施，可能很快就要波及到YouTube和MySpace这一类提供Web2.0 服务的经营者。自从Google 06年11月份以16.5亿美元股票收购YouTube以来，经营方面的问题层出不穷。原因之一：Time Warner 和 Universal等媒体公司，以及作者与作曲者联合会不断向Google施压，要求Google有效制止YouTube用户的网络著作权侵权行为。对于Google而言，要解决这个问题，当然可以考虑与著作权人达成相关协议，获得相关作品的网络传播权。但是，这样做的经济成本太高，而且实践中也会出现问题。例如，CBS、Sony BMG 以及Universal等公司早先就将网络上的授权排出在考虑范围之外了。相比之下，通过技术手段解决这一问题，会是更加理想的方式。在各大媒体公司的压力之下，Google原计划在06年9月建立一套名为“内容识别系统”（Content Identification System）的技术解决方案，通过一种过滤器将没有授权的视频、音频及图片文件过滤掉。 据Financial Times 的报道，这套过滤系统至今还没有成功建立起来。面对德国法院的此次临时措施决定，YouTube团队已经意识到了问题的迫切性，并表示将尽快处理服务器中已查明有著作权问题的文件，一同打击网络盗版。


在我国，网络空间数据储存与交换服务有很大的市场，提供此类服务的网站也很多。尽管目前，根据我国法律，此类网络服务提供商承担侵权责任的问题还有待考察，但针对网络知识产权侵权案件实施临时措施保护将会是一个很有实践意义的区域。


对于逐渐壮大的此类网络服务商而言，这是一个不容忽视的问题。一旦发展到一定规模，具有了较强的经济实力后，很容易被一些著作权代理机构注意上。当然，笔者并非在提示此类服务商应当如何规避权利人的追究，而是提倡在大力发展Web2.0 和相关网络经营模式的同时，必须对知识产权问题加以重视。同时，能够找到更好的合作模式，尽量把网络著作权问题考虑在制定经营方案的起始阶段。一般情况下，诉讼对于双方来说都不是一个好的选择。

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[1] 武卓敏 LL.M.（University of Heidelberg）, Ph.D. Scholar of Max-Planck Institute for Intellectual Property Law, Competition Law and Tax Law (Germany) ， Ph.D. Student of Law Faultily of Munich University. Email：iprlaws@gmail.com. 转载请注明以上信息，具体授权请查看www.zhuominwu.cn的授权申明 。

[2] 关于德国知识产权临时措施的具体问题，请参看笔者相关文章：www.zhuominwu.cn

[3] 在德国临时措施程序中，申请人只需提供能够致使人相信的证明材料(德民诉法第920条第2款，第936及294条)。“使信”原则是一种低程度的举证方式。可以把它理解为一种“(关于)显然性的低程度证明” 或者说是一种只需证明“一般显然性”的举证方式。详见 武卓敏，TRIPS知识产权临时措施程序中的权利制衡原则，www.zhuominwu.cn。

本文新闻来源：www.welt.de.

西藏自治区人民政府


西藏自治区陆生野生动物造成公民人身伤害或者财产损失补偿办法


（2010年5月19日西藏自治区人民政府第5次常务会议审议通过 2010年5月24日西藏自治区人民政府令第95号公布 自2010年7月1日起施行）



第一条 为了补偿公民因国家和自治区保护的陆生野生动物（以下统称野生动物）侵害所造成的损失，根据《中华人民共和国野生动物保护法》、《中华人民共和国陆生野生动物保护实施条例》，结合自治区实际，制定本办法。
第二条 自治区行政区域内因野生动物造成公民人身伤害或者财产损失需要补偿的活动，适用本办法。
第三条 县级以上人民政府林业行政主管部门、财政主管部门依照各自职责，负责野生动物造成公民人身伤害、财产损失的补偿工作。
县级以上人民政府监察、民政、国土资源、环境保护、住房城乡建设、农牧、卫生、审计、价格、统计等部门应当依照各自职责，协助做好野生动物造成公民人身伤害、财产损失的补偿工作。
第四条 野生动物造成公民人身伤害、财产损失有下列情形之一的，受害人可以依照本办法规定申请补偿：
（一）对从事正常生产、生活的公民造成身体伤害或者死亡的；
（二）对在可以放牧的草场、林地或者圈养区域内的牲畜造成死亡的；
（三）对在依法划定的生产经营范围内种植的农作物、经济作物、经济林木造成损毁的；
（四）对房屋、家具、畜圈等家庭财产造成损毁的。
除前款规定情形外，野生动物造成公民人身伤害、财产损失的，不予补偿。
第五条 野生动物造成公民人身伤害需要补偿的，受害人自治疗出院之日起10日内或者自死亡之日起15日内，受害人或者利害关系人可以向村（居）民委员会提出补偿申请，并提供乡级以上医疗机构出具的诊断证明、病历、医院救治费发票以及医疗期间用药清单等相关证明。
受害人在异地受到伤害的，申请人还应当提交损害发生地村（居）民委员会出具的相关证明，该证明应当经损害发生地乡（镇）人民政府或者街道办事处审核、确认。
第六条 野生动物造成牲畜死亡或者造成农作物、经济作物、经济林木损毁或者造成房屋、家具、畜圈等家庭财产损毁需要补偿的，受害人或者利害关系人应当自得知之日起7日内，向村（居）民委员会提出补偿申请，提供受损害的财产种类、数量，并提交照片、录像或者知情人的证言等相关证明。
第七条 村（居）民委员会自接到申请人的补偿申请后10日内，应当派专人实地调查损害发生经过，获取相应证明，并作出是否受理申请的决定。调查结果与申请人提供的相关证明或者陈述一致的，应当填写申请补偿表，并报送乡（镇）人民政府或者街道办事处。对调查结果与申请人提供的相关证明或者陈述不一致的，不予受理，并告知申请人。申请人对村（居）民委员会不予受理的决定不服的，可以自收到决定之日起5日内，直接向乡（镇）人民政府或者街道办事处提出补偿申请。
申请补偿表应当包括受害人姓名、住址、有效身份证明、损害发生的时间和地点、所造成的具体损失、村（居）民委员会意见、经办人等内容。
第八条 乡（镇）人民政府或者街道办事处接到村（居）民委员会提交的申请补偿表或者受害人直接提交的补偿申请后，应当在15日内安排2名以上调查人员到损害发生地进行调查核实。
调查核实工作必须客观、公正、准确。受害人及其利害关系人应当协助调查并如实提供相应证明。调查人员应当做好调查笔录，填写调查登记表。
调查结果与申请补偿表的内容或者申请人直接提交的申请相一致的，应当予以受理，并将损害补偿的有关情况在损害发生地村（居）民委员会进行公示；不一致的，应当将申请补偿表或者申请人直接提交的申请退回村（居）民委员会或者申请人，并书面说明理由。
第九条 乡（镇）人民政府或者街道办事处公示野生动物造成公民人身伤害、财产损失的，公示内容包括申请人的姓名、损害发生的时间和地点、造成的损失、村（居）民委员会意见、拟补偿的数额、举报电话、联系人等。公示期为7天。
第十条 公示期满没有异议的，乡（镇）人民政府或者街道办事处应当在15日内将申请补偿表、调查登记表、相关证明材料报送县级人民政府林业行政主管部门。
公示期内对公示内容有异议的，乡（镇）人民政府或者街道办事处应当自接到异议之日起10日内对异议内容进行调查核实。异议内容属实的，应当将申请补偿表或者申请人直接提交的补偿申请退回村（居）民委员会或者申请人；申请人直接提交的，还应当告知其所在村（居）民委员会。异议内容与调查核实结果不符的，应当提出对异议的调查情况报告，并将申请补偿表、调查情况报告、对异议内容的调查意见、相关证明材料等报送县级人民政府林业行政主管部门。
第十一条 野生动物造成农作物、经济作物、经济林木损毁的，乡（镇）人民政府、街道办事处除依照本办法第八条规定进行调查核实做出是否受理的决定外，对予以受理的，还应当建立受害人损失档案，不定期了解对受害人所造成损失的变化情况。乡（镇）人民政府、街道办事处根据不定期了解的受损情况和农作物收割或者经济作物、经济林木收获后的损失情况，10日内拟订实际补偿数额，并依照本办法第九条、第十条的规定进行公示、报送县级人民政府林业行政主管部门。
第十二条 县级人民政府林业行政主管部门接到乡（镇）人民政府或者街道办事处报送的野生动物伤害申请补偿表、调查登记表等相关材料后，应当在15日内完成审查。
对事实认定清楚、证据确凿的，予以确认；对事实认定不清、损失数量较大或者情况复杂的，应当组织专人到损害发生地村（居）民委员会、乡（镇）人民政府或者街道办事处重新进行核查。经核查，认为补偿申请与事实一致的，应当予以确认；补偿申请与事实不一致的，应当将补偿申请退回申请人所在地乡（镇）人民政府或者街道办事处，并书面说明理由。
县级人民政府林业行政主管部门对确认的补偿申请，应当及时送同级人民政府财政主管部门审查。
第十三条 县级财政主管部门接到同级人民政府林业行政主管部门送来的已确认的补偿申请后，应当在10日内完成审查。符合要求的，应当及时将补偿资金拨付给申请人所在的乡（镇）人民政府或者街道办事处；不符合要求的，应当将补偿申请退回同级人民政府林业行政主管部门，并书面说明理由。
县级人民政府林业行政主管部门接到同级财政主管部门退回的补偿申请后，应当依照本办法的规定重新进行核查。
第十四条 乡（镇）人民政府或者街道办事处自接到县级财政主管部门拨付的补偿费后15日内，应当将补偿费一次性、全额发放给申请人。
第十五条 县级以上财政主管部门应当将野生动物造成公民人身伤害、财产损失的补偿经费列入财政预算，并实行专款专用、分级负担的原则。负担比例依照自治区财政60％、地（市）行署（人民政府）财政30％、县（市、区）财政10％执行。
县级以上财政主管部门应当根据县级人民政府上一年度实际发生补偿经费的总额，依照各自负担的比例，在每年第一季度按80％的比例拨付到县级财政专用账户。未使用完的，结转下年使用；不足部分，由县级以上财政主管部门依照本办法规定的负担比例追加。
第十六条 县级人民政府林业行政主管部门应当会同财政主管部门每季度对野生动物侵害补偿情况进行统计，并将野生动物侵害补偿经费使用情况、野生动物侵害补偿情况报送地（市）行署（人民政府）林业行政主管部门和财政主管部门；地（市）行署（人民政府）林业行政主管部门会同财政主管部门汇总后，应当及时报送自治区人民政府林业行政主管部门和财政主管部门。
第十七条 野生动物造成公民人身伤害、财产损失的具体补偿标准，由自治区人民政府林业行政主管部门会同财政主管部门制定，经自治区人民政府批准后执行。
第十八条 申请补偿表、调查登记表由自治区人民政府林业行政主管部门统一印制。
第十九条 乡（镇）人民政府、街道办事处以及县级人民政府林业行政主管部门、财政主管部门应当建立野生动物造成人身伤害、财产损失补偿档案。补偿档案应当包括申请补偿表、调查登记表、公示内容、相关证明材料等；乡（镇）人民政府、街道办事处还应当将申请人领取补偿费的内容列入档案。
第二十条 任何单位和个人对发现违反本办法规定的行为，均可以向县级以上人民政府林业行政主管部门、财政主管部门、监察部门、审计部门及有关部门举报或者控告。接到举报或者控告的部门应当及时进行调查处理，并将调查处理的结果告知举报人或者控告人。
县级以上人民政府林业行政主管部门、财政主管部门、监察部门、审计部门应当公开举报电话、联系地址和电子邮件地址。
第二十一条 县级以上人民政府林业行政主管部门应当会同财政、监察、审计等部门建立申请补偿监督检查制度，对野生动物造成人身伤害、财产损失的补偿工作进行调查核实，对违反本办法规定的行为及时做出处罚。
第二十二条 申请人弄虚作假、套取补偿费的，由县级以上人民政府林业行政主管部门及时追回补偿费；情节严重的，处所申请补偿金额5倍的罚款，但最高不超过2万元。
第二十三条 村（居）民委员会负责人弄虚作假或者不依照本办法规定向乡（镇）人民政府、街道办事处报送申请补偿表的，扣除国家给予的6个月的报酬；情节严重的，建议村（居）民会议罢免其村（居）民委员会负责人职务。
第二十四条 国家机关及其工作人员违反本办法规定有下列情形之一的，对主要负责人和直接责任人依法给予行政处分；有犯罪嫌疑的，移送司法机关处理：
（一）不依照本办法规定的时限调查核实野生动物造成人身伤害、财产损失损害和发放补偿费的；
（二）为他人虚报、冒领补偿费提供帮助的；
（三）不认真履行工作职责、造成补偿费被冒领的；
（四）截留、贪污、挪用补偿经费的。
第二十五条 违反本办法规定的行为，其他法律、法规已有处罚、处分规定的，依照其规定处罚、处分。
第二十六条 本办法自2010年7月1日起施行。2006年1月12日自治区人民政府发布的《西藏自治区重点陆生野生动物造成公民人身伤害和财产损失补偿暂行办法》同时废止。
附件：西藏自治区陆生野生动物造成公民人身伤害或者财产损失补偿标准
附件：西藏自治区陆生野生动物造成公民人身伤害或者财产损失补偿标准
一、造成公民身体伤害或者死亡的补偿标准
（一）造成身体伤害的，补偿受害人医疗费以及因误工减少的收入。误工减少的收入按照自治区统计部门公布的当地上一年度农牧民人均纯收入折算。实际误工天数依照村（居）民委员会和乡（镇）级以上医疗机构出具的有效证明确定。
（二）造成部分或者全部丧失劳动能力的，一次性补偿受害人医疗费以及残疾补偿金。部分丧失劳动能力的，残疾补偿金为自治区统计部门公布的当地上一年度农牧民人均纯收入的15倍；全部丧失劳动能力的，残疾补偿金为自治区统计部门公布的当地上一年度农牧民人均纯收入的25倍。
（三）造成死亡的，一次性补偿受害人医疗费、丧葬费和死亡补偿金。其中，丧葬费1000元，死亡补偿金为自治区统计部门公布的当地上一年度农牧民人均纯收入的30倍。
说明：补偿受害人发生的医疗费中，所用药品仅限于医疗保险用药。
二、造成牲畜、家禽死亡的补偿标准
（一）牦牛（犏牛）：2龄以上，1500元／头；2龄以下，150元／头。
（二）黄牛：2龄以上，970元／头；2龄以下，100元／头。
（三）耕牛（驮牛）：2000元／头。
（四）绵羊：2龄以上，250元／只；2龄以下，50元／只。
（五）山羊：2龄以上，200元／只；2龄以下，40元／只。
（六）白绒山羊：2龄以上，350元／只；2龄以下，120元／只。
（七）猪：1龄以上，600元／头；1龄以下，150元／头。
（八）马：3龄以上，2600元／匹；3龄以下，500元／匹。
（九）骡：3龄以上，2200元／匹；3龄以下，400元／匹。
（十）驴：3龄以上，1100元／匹；3龄以下，200元／匹。
（十一）家禽（鸡、鸭、鹅）：12元／只。
说明：以上包括本数，以下不包括本数。
三、造成农作物、经济作物、经济林木损毁的补偿标准
以受害人实际损失的面积计算补偿金；其产量以自治区统计部门公布的受害人所在乡（镇）同类农作物、经济作物、经济林木前三年平均亩产为准；其价格以受害人所在地上一年度同类产品市场年均价的70％计算。
四、造成房屋、家具、畜圈等家庭合法财产损毁的补偿标准
（一）可维修的，按照受害人所在县上一年度平均维修成本市场价的70％予以补偿。
（二）不可维修的，按照受害人所在县上一年度平均市场价的50％予以补偿