云南省人大常委会


云南省文化市场管理条例
云南省人大常委会


（1994年6月2日云南省第八届人民代表大会常务委员会第七次会议通过 1994年6月2日公布 自1994年7月1日起施行）

目 录

第一章 总 则
第二章 管理机构与职责
第三章 经营管理
第四章 少数民族地区文化市场的建设和管理
第五章 处 罚
第六章 附 则

第一章 总 则
第一条 为加强文化市场的建设与管理，繁荣和发展社会主义文化市场，弘扬中华民族优秀文化，吸收借鉴国外优秀文化，满足人民群众日益增长的文化生活需要，促进社会主义物质文明和精神文明建设，根据宪法和有关法律、法规，结合云南实际，制定本条例。
第二条 本条例适用于在本省行政区域内以商品形式进入流通领域的下列文化产品和文化服务等经营活动：
（一）图书、报刊等出版物的经营；
（二）电影、录音、录像、激光视（唱）盘制品的经营；
（三）各类艺术演出，时装、健美表演及文化展览的经营；
（四）歌舞厅、卡拉ＯＫ厅、夜总会、音乐茶座及台球、电子游戏和游乐场的经营；
（五）绘画、书法、裱贴、雕塑等工艺制品及书稿、文印、摄影的经营；
（六）国家允许经营的文物监管品的经营；
（七）各种有偿的文化艺术培训；
（八）其他文化经营活动。
第三条 鼓励国有和集体企业、事业单位，社会团体及个人积极参与文化市场的建设，开办国家允许的文化经营项目，进行文化经营活动。
鼓励引进资金和先进技术，加速文化市场基础设施建设。
第四条 文化市场的各项经营活动，必须贯彻以经济建设为中心，坚持四项基本原则，坚持改革开放的基本路线，坚持为人民服务、为社会主义服务的方向，贯彻百花齐放、百家争鸣的方针，正确处理社会效益与经济效益的关系，把社会效益摆在首位。
各项文化经营活动内容必须健康有益，符合社会主义精神文明建设的要求。
第五条 各级人民政府必须加强对文化市场的领导，按照社会主义市场经济和文化发展的规律，培育和建设具有地方特点和民族特色的社会主义文化市场，完善文化市场运行机制，促进文化市场的健康发展。
各级人民政府要采取措施扶持农村文化市场的发展，加强农村文化建设，进一步丰富农村文化生活。
第六条 从事文化经营活动的单位和个人，必须遵守本条例，其合法权益受法律保护。
第七条 在文化市场管理工作和文化经营活动中，贯彻执行本条例取得显著成绩的单位和个人，举报、协助查处违法行为作出贡献的单位和个人，由各级人民政府或其主管部门给予表彰、奖励。成绩特别显著的单位和个人，给予记功，或者授予荣誉称号。

第二章 管理机构与职责
第八条 各级人民政府根据工作需要，可以设立文化市场管理委员会，对文化市场管理进行宏观指导、综合协调、检查监督。
第九条 各级人民政府文化行政管理部门，是文化市场的主管部门，按照属地管理原则负责文化市场的行政管理工作。其职责是：
（一）贯彻执行有关法律、法规和方针政策；
（二）会同有关部门制定文化市场发展规划；
（三）办理有关经营许可证；
（四）维护经营者和消费者的合法权益；
（五）检查、处理有关违反本条例的案件。
第十条 各级新闻出版行政管理部门，按照职能负责图书报刊、录音录像的出版和图书、报刊的发行，以及审查鉴定工作。
第十一条 各级广播电视行政管理部门，按照职能负责录音录像制品的制作、发行和内容的审查鉴定工作。
第十二条 各级公安部门负责文化市场的治安管理，按照管理权限对淫秽制品进行鉴定和处理，取缔利用文化经营场所进行的卖淫、嫖娼、传播淫秽物品和赌博等行为，查处各种犯罪活动。
第十三条 各级工商行政管理部门，负责文化市场经营活动的工商行政管理，取缔假冒伪劣产品，查处各种违反工商管理的行为。
第十四条 各级税务、物价、卫生、民航、铁路、交通和邮政、海关等部门，应当认真履行各自的职责，密切配合文化市场管理机构及有关部门，做好文化市场的管理工作。
第十五条 县级以上各级文化市场主管部门，根据工作需要建立文化市场稽查队，负责所辖区域内文化市场的监督检查工作，其职责是：
（一）宣传贯彻有关法律、法规和方针政策；
（二）维持文化市场的正常秩序；
（三）保护经营者和消费者的合法权益；
（四）检查和制止违法违章行为。
第十六条 文化市场稽查队查获的违反本条例的案件，交由同级文化行政管理部门处理。构成犯罪的由司法机关处理。所查获的实物和现金，必须随案件如数移交，不得截留。
第十七条 文化市场的管理人员和文化市场稽查队员，必须清正廉洁、严格执法。不准从事文化经营活动，不准徇私舞弊、谋取私利，不准索取财物、收受贿赂，不准挪用、私分收缴物品和罚款，不准乱摊派、乱收费、乱罚款，不准对举报者打击报复。
第十八条 新闻单位、群众团体、城市街道居民委员会和农村村民委员会，应当关心和支持当地文化市场的建设与发展，积极协助文化市场管理机构和有关部门加强文化市场的监督管理工作。
第十九条 各级人民政府必须把文化市场的建设和管理经费列入地方财政预算，逐步改善管理工作条件。

第三章 经营管理
第二十条 申请开办文化经营项目的单位和个人，必须具备的条件是：（一）有相应的注册资金；（二）经营场所符合安全、卫生标准；（三）有相应的人员和设施。
第二十一条 开办文化经营项目的申报程序是：申请人必须持所在单位或者乡镇（街道办事处）人民政府的证明，向市、县（区）文化行政管理部门申请办理统一制发的文化经营许可证；特殊行业的经营项目还要向公安、卫生行政管理部门申请办理有关的许可证；再向当地工商行政管
理部门申请办理工商营业执照。
录音、录像制品经营项目的申报程序，按照前款规定办理，先报广播电视行政管理部门审查同意，再向文化行政管理部门申请办理文化经营许可证。
图书、报刊经营项目的申报程序，按照《云南省出版管理条例》的规定执行。
第二十二条 文化经营者的经营许可证、营业执照，由发证机关负责核发、更换或者扣押、吊销，其他单位和组织无权核发、更换或者扣押、吊销。
第二十三条 文化经营者必须遵章守法，接受主管部门的监督管理；注重职业道德，坚持文明经营，开展优质服务；实行明码标价，公平交易，平等竞争。
第二十四条 在各项文化经营活动中，禁止下列行为：
（一）买卖书报刊号、音像制品盒号、许可证、准映证和营业执照；
（二）无证或者持伪证经营；
（三）欺行霸市扰乱市场；
（四）贩卖假冒伪劣产品，或者以次充好坑害消费者；
（五）经营淫秽、反动、宣扬恐怖、凶杀和封建迷信制品及非法出版物；
（六）利用文化经营场所进行色情服务和卖淫嫖娼；
（七）利用文化经营活动或场所进行赌博；
（八）损害市容市貌、阻碍交通和妨碍社会正常生活；
（九）阻挠文化市场管理人员执行公务。
第二十五条 学校周围的文化娱乐经营活动，不得防碍和干扰教学秩序。
营业性电子游戏机、舞厅，一律不准向16岁以下未成年人开放。
第二十六条 各种图书、报刊、录音录像制品和激光视（唱）盘的经营者，必须按照国家有关规定，从正常渠道进货，不得经营国家禁止的出版物。
第二十七条 各级文化市场主管部门，必须建立评审制度，负责组织有关单位对在文化市场上查获的图书、报刊和录音录像制品进行检查鉴定。
第二十八条 文化经营者本着自愿的原则，经过批准可以成立群众性的经营者协会组织，在各级文化市场管理机构的指导下，发挥其自我管理、自我教育、自我保护、自我发展的作用。
第二十九条 文化经营者要依法交纳税费，除法律、法规规定的外，任何单位和组织不得再向文化经营者摊派、收取其他费用。
依照行政法规收取的文化市场管理费，必须用于文化市场建设，不得挪作他用。
第三十条 文化市场管理人员、文化市场稽查队员执行公务，受国家法律保护。
文化市场管理人员、文化市场稽查队员执行公务，必须持有统一制作的文化市场稽查证件，无证件或不出示证件者，文化经营者有权拒绝检查。
第三十一条 国家机关工作人员不得利用职权参与文化市场的经营活动牟取私利。

第四章 少数民族地区文化市场的建设和管理
第三十二条 各级人民政府应当采取具体措施，积极培育和扶持民族自治地方和其他少数民族地区的文化市场，促进少数民族文化的繁荣发展，丰富各族人民的文化生活，为加速少数民族地区的经济建设和改革开放服务。
第三十三条 各级人民政府及有关部门，应当帮助少数民族地区加强图书馆、文化馆（站）、广播电视站等文化基础设施的建设，健全和充实图书发行、电影放映网络，加快少数民族地区文化市场建设。
第三十四条 鼓励企业、事业单位、社会团体和个人参与少数民族地区的文化市场建设，开展各种文化经营活动。
在少数民族地区开办文化经营项目，享受当地有关的优惠待遇。
第三十五条 民族自治地方按照国家有关规定，根据实际情况可以组织开展民间对外文化交流，加强同周边国家的民间文化交流与友好合作。
第三十六条 民族自治地方根据本条例的规定，结合当地实际情况，可以制定文化市场的具体管理办法。

第五章 处 罚
第三十七条 违反本条例第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十九条规定的，由县（市、区）人民政府文化行政管理部门分别给予下列处罚：
（一）警告；
（二）责令停业整顿；
（三）没收经营物品、设备和非法所得；
（四）处以非法所得的一至五倍罚款；
（五）吊销文化经营许可证。
以上处罚可以单处，也可以并处。没收的实物和现金及罚款，按照有关规定处理。
违反工商行政管理规定的，由工商行政管理部门依法处理。
违反《中华人民共和国治安管理处罚条例》的，由公安机关依法处理。
构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第三十八条 违反文物保护管理规定的，由文化行政管理部门依照《中华人民共和国文物保护法》、《中华人民共和国文物保护法实施细则》、《云南省实施＜中华人民共和国文物保护法＞办法》的规定处理。
第三十九条 违反版权和图书报刊管理规定的，由版权和新闻出版行政管理部门依照《中华人民共和国著作权法》、《云南省出版管理条例》的规定处理。
第四十条 违反录音、录像制作发行管理规定的，由广播电视行政管理部门依照国家有关规定处理。
第四十一条 文化市场管理人员、文化市场稽查队员违反本条例第十六条、第十七条规定的，由有关主管部门给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第四十二条 国家机关工作人员违反本条例第三十一条规定的，由其行政主管部门给予行政处分。构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第四十三条 当事人对文化市场行政管理部门作出的行政处罚不服的，可以依照国务院《行政复议条例》申请复议，也可以直接向人民法院提起诉讼。当事人对复议决定仍然不服的，可以依照《中华人民共和国行政诉讼法》规定提起诉讼。
当事人在法定期限内对行政处罚不申请复议或者不提起诉讼又不履行的，作出行政处罚的行政管理部门，可以申请人民法院强制执行，或者依法强制执行。

第六章 附 则
第四十四条 本条例的具体应用问题由省人民政府文化行政管理部门负责解释。
第四十五条 本条例自1994年7月1日起施行。



1994年6月2日
法官在刑事诉讼中收集证据的消极影响

廖修文

刑事审判制度改革所涉及的焦点之一，即是否全面废除法院调查收集证据的权力，或者有限制地保留法院调查收集证据的权力。笔者认为，在司法实践中，法官为了左右案件的审理结果，放下代表中立的法锤，走下审判席收集证据的情况逐渐增多，严重影响了司法公正，在刑事诉讼中全面废除法官收集证据的权力是确保司法公正的需要。
一、法官在刑事诉讼中收集证据的法律依据及特点
1979年刑事诉讼法第一百零九条规定人民法院对证据有勘验、检查、搜查、扣押和鉴定的权力。1997年刑事诉讼法继承了这种规定。新刑事诉讼法第四十五条规定“人民法院、人民检察院和公安机关有权向有关单位和个人收集、调取证据。有关单位和个人应当如实提供证据”。第一百五十八条规定“法庭审理过程中，合议庭对证据有疑问的，可以宣布休庭，对证据进行调查核实。人民法院调查核实证据，可以进行勘验、检查、扣押、鉴定和查询、冻结”。最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第一百五十四条规定“人民法院调查核实证据时，可以进行勘验、检查、扣押、鉴定和查询、冻结。必要时，可以通知检察人员、辩护人到场”。这种规定赋予人民法院在刑事诉讼中与侦查机关、检察机关完全相同的调查取证的权力，使法官在刑事诉讼中也具有侦查职能。在实际操作中，法官不仅在法庭上具有这种权力，而且可以将这种权力延伸至庭外。不仅如此，法官在“必要时”，还可以通知检察人员、辩护人到场。在这种制度下，法官不仅具有审判机关的审判权，侦查机关的侦查权、检察机关的指控权，甚至还具有辩护人的辩护权，法官完全可以根据需要扮演任一角色。
二、法官收集刑事证据在制度上的缺陷
（一）法官在刑事诉讼中收集证据不仅违反了刑事诉讼法本身的规定，而且违反了宪法的规定。《中华人民共和国宪法》第一百三十五条规定“人民法院、人民检察院和公安机关办理刑事案件，应当分工负责，互相配合，互相制约，以保证准确有效地执行法律”。在刑事诉讼中，侦查机关负责收集证据，检察机关负责复核和审查证据并决定是否提出指控，辩护人负责收集和提出被告人无罪、罪轻、减轻的证据，审判机关负责审理案件并依法作出判决。这是三机关“分工负责，互相配合，互相制约”的前提，没有这一前提，宪法的规定便是一纸空文。《中华人民共和国刑事诉讼法》第七条对宪法的规定进行了重申。然而，刑事诉讼法关于法官职能的规定却否定了宪法规定的这一前提，混淆了法官和检察官、侦查人员的职能。
（二）法官在刑事诉讼中收集证据缺乏有效的监督和制约。当对某一证据是否存在疑问发生分歧时，对于检察机关公诉人来说，可以根据刑事诉讼法第一百六十五条的规定申请延期审理，对于这一申请，法官应当同意；对于被告人和辩护人来说，可以申请通知新的证人到庭，调取新的物证，申请重新鉴定或者勘验，对于这一申请，法官可以同意也可以不同意。重要的是，法官还可以依职权决定庭外复核。最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第一百五十三条规定“在法庭调查过程中，合议庭对证据有疑问的，可以宣布休庭，对证据进行调查核实。”这一规定表明，在决定是否进行调查核实的问题上，完全取决于法官对证据的认识和判断，法官认为需要调查核实就调查核实，法官认为不需要调查核实就不调查核实，控辩双方都很难监督。有人认为法官休庭以后对证据进行调查核实不是收集证据，但法官庭外调查核实的手段就是收集证据，其直接结果就是产生新的证据。不仅在决定是否进行调查核实的问题上取决于法官，而且在具体如何操作上也完全取决于法官。根据有关规定，在调查复核时，法官认为有必要时，可以通知检察人员、辩护人到场。在司法实践中，法官一般都是根据取证可能得到的结果来决定是通知检察人员还是通知辩护人，即如果即将取得的证据可能有利于指控则通知检察人员到场，然后要求由检察人员来出示这种证据；如果即将取得的证据可能有利于被告人则通知辩护人到场，然后要求由辩护人出示这种证据。在这种情况下，检察人员和辩护人都沦为法官左右定罪量刑的工具，法官完全可以通过调查核实的形式，合法地补充新的证据，以便改变罪名、改变量刑档次或者量刑幅度。
（三）法官在刑事诉讼中收集证据浪费了有限的司法资源。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条的规定，法官应当根据案件的审理情况作出有罪判决或者无罪判决，其中无罪判决包括绝对无罪的判决和证据不足的无罪判决。这说明法官在指控证据不足的情况下完全可以作出有利于被告人的判决，而不是退出法庭收集证据。法官收集证据在某种程度上是对侦查工作和审查起诉工作的重复，浪费了有限的司法资源，增加了诉讼成本。不仅如此，法官收集证据还需要时间，延长了被告人的羁押期限，对于被告人来说，迟延的判决是不公正的判决。
三、法官收集刑事证据在法理上的冲突
在人类法律制度的发展史上，侦查权、检察权从审判权中分离出来，成为国家司法机关的专门职能部门，是人类诉讼活动的一大飞跃，具有重大的历史进步意义，它彻底摧毁了封建时代法院集侦查权、检察权和审判权于一身的专横司法体制，推动了刑事司法的现代化、正规化进程。也正是基于这一点，各社会主义国家在建立自己的司法体制时都批判地借鉴了这种侦查权、检察权和审判权分离的模式。现代主流刑事诉讼模式为三角形，即检察官担任控方，提出不利于被告人的事实和证据；被告人和辩护人是辩方，提出有利于被告人的事实和证据；法官居中裁判。我国刑事诉讼法在总体上确立了这种三角形的诉讼模式，但在法官具有收集证据的权力这一点上明显与这种诉讼模式相冲突。
（一）与法官专司审判职能的原则不符。根据世界各国对法官职能的设定来看，法官的主要职能就是审理和裁判。我国刑事诉讼法第五条规定：“人民法院依照法律规定独立行使审判权，人民检察院依照法律规定独立行使检察权，不收行政机关、社会团体和个人干涉。”宪法第一百二十六条和第一百三十条也规定了相同的内容。这种规定意在强调司法独立，确保司法公正。但强调司法独立并不是要司法单干，不是要某一机关包办一切。在刑事诉讼中，法官的唯一职能就是审理和裁判，没有侦查职能和追诉职能，也没有辩护职能。但我国刑事诉讼法赋予法官具有调查取证的权力，这一权力不仅可以为审理和裁判服务，也可以为侦查和追诉服务，还可以为辩护服务，实际上使法官同时拥有审判权、侦查权、检察权和辩护权。
（二）与法官居中审理和裁判的地位不符。法官严守中立地位是世界刑事诉讼的主流，但我国人民法院自诞生之日起就具有浓厚的非中立色彩。《人民法院组织法》第三条规定：“人民法院的任务是审判刑事案件和民事案件，并且通过审判活动，惩办一切犯罪分子，解决民事纠纷，以保卫无产阶级专政制度，维护社会主义法制和社会秩序，保护社会主义的全民所有的财产、劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的合法财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，保障国家的社会主义革命和社会主义建设事业的顺利进行”。这种表述与《人民检察院组织法》和《警察法》关于检察职能和警察职能的表述基本相似，混淆了审判权、国家监督权和行政管理权。法官在刑事诉讼中具有调查取证权正是这种规定的具体体现。在刑事诉讼中，法官应当是听证者和裁判者，如果法官可以收集证据并将这种证据用于指控被告人，则法官就会充当第二公诉人；如果法官将这种证据用于为被告人辩护，则法官就会充当第二辩护人。因此，在刑事诉讼中，具有调查取证权的法官很难居中裁判，很难严守中立地位。
（三）与举证责任不匹配。在刑事诉讼中，公诉人出于指控犯罪的需要，必须举证并达到确实充分的要求，辩护人出于辩护的需要，也必须举证并达到优势证明的要求，而法官是不必承担任何举证责任的，法官的职责在于判断某一证据是否可以作为定案的依据。如果法官自行收集证据，这种证据将由谁来举证呢？如果由公诉人或者辩护人举证，而公诉人和辩护人不是收集者，不能对证据的真实性、客观性和合法性负责，因而不应当承担这种举证责任；如果由法官自行举证，则法官应当受到公诉人或者辩护人的盘问以便质证，法官必将陷于尴尬的境地。实践中，法官多为自行取证，自行举证，自行采纳，这实质上是自侦、自控或自辨，然后自审、自判。
四、立法和司法建议
不可否认，法官在刑事诉讼中具有调查取证权的规定在相当长的一段时间内为保证刑事诉讼的顺利进行和准确打击刑事犯罪发挥了积极作用，但随着社会形势的变化和司法改革的深入，法官在刑事诉讼中收集证据的消极作用日益突出。这种超职权主义的立法转化为司法实践，不仅损害了程序公正，而且损害了实体公正。笔者建议在修改刑事诉讼法和人民法院组织法的时候，彻底废除法官在刑事诉讼中的调查取证权。